La sucesión de la empresa familiar

Miles de empresarios que fundaron sus empresas durante las últimas décadas del siglo XX están alcanzando la edad de jubilación. Además, en cualquier momento, puede llegar el fallecimiento. Para uno y otro caso hay que pensar en la sucesión de la empresa familiar. Y esto no sólo afecta al patrimonio de las familias, sino que repercute sobre el empleo, la inversión, proveedores, clientes y, en general, la actividad económica del país. La continuidad de la empresa trasciende a la propia familia propietaria, de ahí que el relevo generacional deba considerarse también una cuestión de política económica.

En algunos casos los descendientes no quieren saber nada de esa actividad empresarial a la vista de la dedicación (24h/7días) y del sacrificio que han visto en sus padres. Cuando ésta es totalmente dependiente del trabajo del fundador o sucesor sólo queda la venta o, peor, la disolución y liquidación.

Formas de sucesión

Por el contrario, cuando la empresa tiene ya una organización ejecutiva profesionalizada y es posible que funcione por sí sola, su continuidad es más fácil. La forma de la sucesión dependerá de que haya o no miembros de la unidad familiar dispuestos a seguir con la empresa. Por ello, hay que distinguir entre propiedad, gobierno y gestión. Se puede ser un simple propietario que se limita a recibir sus dividendos o participar en los órganos de gobierno de la empresa (p.ej. el consejo de administración) que controla a los gestores profesionales, incluso, gestionarla directamente como órgano ejecutivo. Pero esta última función no puede adjudicarse a los descendientes por el mero hecho de serlo. Para esto hay que estar preparado, lo que exige una formación académica y una experiencia empresarial, preferiblemente, fuera de la empresa familiar. Por eso el relevo generacional no constituye un acto, sino un proceso en el que debe formarse a los futuros empresarios, lo que implica no esperar al momento de la jubilación sino empezar bastante antes.

También exige un tiempo de formación preparar a los descendientes para que actúen como órgano de gobierno que controle a los gestores profesionales de la empresa ya que, en definitiva, es el patrimonio familiar el que está en juego.

Diferencias entre herederos

Para ser mero propietario no hace falta mucho, pero se corre el riesgo de que no se tenga la empresa como algo propio con un valor que exceda del meramente económico. En estos casos, si estos coexisten con los que están implicados en la empresa, y que están interesados en su continuidad, se pueden producir tensiones entre los que quieren vender y los que no. Por eso, a mi modo de ver, si algunos de los hijos están dedicados a la empresa y otros no, es aconsejable que la propiedad se concentre en los primeros.

Y esto puede hacerse de varias formas. En vida, mediante la donación de las participaciones sociales (existen beneficios fiscales) que puede hacerse con el carácter de colacionable en la herencia del empresario y así no se perjudica patrimonialmente a los demás hijos. Y si no se hace en vida, debe planificarse en el testamento del empresario y atribuir las participaciones que confieren el control empresarial a uno o varios descendientes y compensar a los restantes mediante otros bienes. Y, si no los hay, en aplicación del art. 1.056 CC, establecer que las legítimas se paguen en metálico incluso extrahereditario con un aplazamiento, siempre que éste no supere cinco años a contar desde el fallecimiento del testador.

Cómo mantener el carácter familiar

Otra cuestión importante es mantener el carácter familiar de la empresa lo que puede hacerse por varias vías. La testamentaria, mediante la sustitución fideicomisaria de las participaciones de la sociedad estableciendo que si uno de los herederos fallece sin descendientes haya un sucesor (fideicomisario) que sea consanguíneo del fundador de la empresa quien reciba esas participaciones. Y en vía testamentaria también hay que incluir que en caso de que el sucesor sea menor de edad o tenga modificada su capacidad, la administración de las participaciones de la sociedad familiar sea realizada por un miembro de la propia familia (y no por el otro ascendiente del que el empresario puede, incluso, estar separado o divorciado).

Hay otra vía jurídica, esta de Derecho societario, para cerrar la empresa familiar a extraños o a familiares no implicados en ella. El art. 110 LSC establece que la adquisición de participaciones por sucesión hereditaria confiere al heredero o legatario la condición de socio, pero permite que los estatutos puedan reconocer a los socios sobrevivientes y, subsidiariamente, a la sociedad, un derecho de adquisición preferente en los términos legalmente previstos.

Otra medida de prudencia en el ámbito societario para los casos en los que el empresario es el administrador único de la sociedad es nombrar un administrador suplente (art. 216 LSC) para el supuesto de su fallecimiento evitando así que las tensiones familiares impidan el funcionamiento normal de la empresa.

Y las medidas que he dicho y otras muchas pueden incluirse en un «protocolo familiar» que es un pacto parasocial que permite establecer normas destinadas a la organización y continuidad de la empresa familiar. Su cumplimiento puede reforzarse con cláusulas penales, incluso llegar a la exclusión de la sociedad del incumplidor si se establece el cumplimiento de dicho protocolo como prestación accesoria (arts. 22 y 350 LSC).

Todo creador desea que su obra, en este caso su empresa, perdure en el tiempo. Pero para ello hay que planificar el «después».